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    成功案例

    成功案例小案子大智慧如何从询问证人中获得有用的信息

    作者农海燕 来源找法网 日期2018年11月12日

    案号?#28023;?span>20170111民初14933号案201801民终18614号案

    原告上诉人蔡某男

    被告被上诉人?#20309;?#26576;女


    案情

    原告蔡某向法庭提交了被告伍某于201099日出具的一张5万元的借条及转账记录借条上?#20449;?#20237;某将于20101031日归还借款如不能如期归还将主动每月计算人民币一千元利息给蔡某直到全部借款归还为止原告蔡某还称201138日被告?#20113;?#22992;姐新房装修为由口头向原告借10000元整原告蔡某随即转款10000元给被告伍某蔡某的其他证据为原告与若干个不同微信之间的聊天记录与186*******5这个手机号码的短信往来记录主要用于证明原告曾催被告还款的事实

    我们在与委托人即被告核对证据的真实性时此为必经程序证据的真实性必须由委托人进行确认委托人应据实回答被告承认了5万元借条和转账记录的真实性承认了曾经在2011年前使用过186*******5这个号码但声称其与原告当时为恋爱关系所使用的186*******5这个号码是与原告的情侣号只相差一个数?#37073;?#24182;且原告蔡某还曾经到被告伍某家里见过?#39029;?#20108;人在2011年分手后被告就没有再使用过该号码而这两笔所谓的借款交易和借条是他们恋人之间的玩?#37073;?#23454;际为赠与关系不属于民间借贷关系对于原告提交的聊天记录和短信往来等证据被告称因为时间较久远了不记得是否有过这些聊天记录了


    律师的工作

    本案涉案金额很小只有6万元但因原告曾经找过一群人在机场截堵被告并有疑似威胁行为致使被告报警因此被告才找到我们注意以暴力威胁限制人身自由?#30830;?#24335;催债是违法行为

    被告在办理委托?#20013;?#26102;距离开庭仅剩不到一周律师经过慎重考虑决定让被告的姐姐出庭作证

    同时经过对原告的证据尤其是聊天记录的仔细查看阅读律师发?#37073;?#22914;果没有其他证据证明诉讼时效中断那么原告的债权应?#24065;?#32463;过了诉讼时效


    开庭情况

    一审第一次开庭时原告补充提交了很多聊天记录和录音文件本人当时并非被告的首席律师不负责答辩状的起草和修改不负责质证和法条辩论只负责翻阅原告新提交的证据做记录查法条和补缺漏在询问证人的?#26041;ڣ?#39318;席律师问完证人后本人发现一个被忽略的细节于是补充发问请证人再说一遍被告曾经使用的186*******5这个号码的开户人是谁证人回答是原告蔡某的姐姐

    一审第二次开庭时本人作为被告的首席律师出庭原告又提交了很多证据但本人抓住了186*******5这个号码的开户人为原告的姐姐而非被告本人这个关键点陈述以下意见

    1原告未提供证据证明被告在2011年后的仍然使用该号码因此原告提交的聊天记录和短信记录即催款信息不能证明是原告发送给被告的更不能证明被告收到了这些信息因此其催款行为不能引起诉讼时效中断的效果

    2即使按照原告提交的聊天记录和短信记录原告在201322201522日期间都没有催款行为按照当时民法通则的规定诉讼时效已经届满原告已经丧失胜诉权一审判决前最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法总则>诉讼时效制?#28909;?#24178;问题的解释还未颁布

    二审开庭时本人仍作为被上诉人被告伍某的首席律师出庭上诉人原告蔡某又提交了很多书面证据同?#34987;?#24102;来了一个证人想要证明20121115日晚上2245亲眼看到上诉人原告蔡某亲手将186*******5这个号码交给被上诉人被告伍某从而证明被告在一审时撒谎其在2011年后仍然使用该号码

    本人通过对证人的询问问出了证人欧某某根本就不知道186*******5这个号码的存在只知道20121115日时上诉人原告蔡先生曾经把一张电话卡交给了一个人


    判决结果

    一审判决虽然驳回了原告的诉讼请求但因当时最高院的司法解释还未颁布法庭并未完全支?#30452;?#20154;的以上两个观点

    此后原告上诉二审法?#21644;?#20840;支持了本人的上述两个观点并再次驳回了原告的诉讼请求


    对于询问证人的一些感想

    本案中对证人的询问效果决定了该案的走向

    证人证言是证据的种类之一在很多案件中都会采用而在民间借贷案件中因为很多情况下是发生在熟人之间借贷时当事人不注意收集证据等原因证人证言的使用较其他民事案件更为频繁

    那么询问证人应当注意些什么呢


    首先无论是对方证人还是己方证人都要清楚这个证人的出庭想要证明什么问题所有的询问都要围绕着想证明什么来进?#23567;?/span>

    本案中两人是不是恋爱关系其实并不关键因为恋人之间也可以产生借贷行为

    ?#28909;?#35785;讼时效是本案的关键点那么聊天记录和短信往来这种能证明原告曾经催款的证据就很关键而推翻这些证据的证明力就是律师尽力要去做的事

    本案中决定这些证明证明力的关键在于收到蔡先生催款信息的人是不是被告伍小姐因此186*******5这个号码和微信的使用人是不是被告伍某是很关键的问题在证人说出186*******5这个号码的开户人不是被告本人时律师应当立即?#20174;?#36807;来这是很有用相关性很强的证人证言

    而二审时对方申请证人出庭作证当然这是已经过了举证期限的是否准许由法庭决定律师就要听清楚对方这个证人想要证明什么?#20445;?/span>此后的询问都会围绕这一点来进行尽量去削弱对方证人证言的证明力


    其次尽量只问律师自己知?#26469;?#26696;的问题或者律师知道接下来该如何应对的问题也就是留有后手

    这个原则其实国内外的律师都有过许多探?#37073;?#32780;且是一项非常高深非常难以把握的?#35760;?#26412;人在此只是提出一些感想

    在开庭前律师对案件的事实应当有一个基本的掌握对于证人会如何回答要有一个预先的估量有些答案可能会不利于自己当事人的问题律师应尽量不要去提问这往往会成为一个案子胜败的关键这一点在询问己方证人难度还不算太大律师基本?#25442;?#29359;错但是在询问对方的证人时律师该如何把握呢

    本案二审时对方的证人出庭作证本人在清楚这个证人出庭是想证明20121115日晚上2245亲眼看到上诉人原告亲手将186*******5这个号码交给被上诉人被告后只问了几个问题就达到目的了

    . 问你知道186 *******5这个号码吗

    . 证人不知道

    如果她的答案是知道那么接下来该?#30431;?#32972;诵这个号码并回答是如何知道这个号码的跟这个号码是什么关系等?#21462;还?#24456;显然因为证人回答不知道这些后手都没必要了

    . 问当天你为什么会出现在原被告的见面地点

    . 证人?#20309;?#27599;天晚上都会在那里溜冰

    . 问也就是?#30340;?#36319;蔡某并不是约在那里见面的

    . 证人不是只是碰见

    这?#20999;?#26080;关紧要的问题无论她的答案是什么都无关大雅但最终从她的回答还是可以看出蔡某跟她的关系不是很熟那?#27492;?#24212;该?#25442;?#30693;道手机卡的号码于是接下来本人的问题是

    . 问你知道蔡先生当时交给那个人的手机卡是什么号码吗

    . 证人不知道

    如果她回答的是知道那么还要面临背诵的问题如果她背诵出来了还将面临为何和蔡某只是碰见却能知道号码是多少如何能背下来等问题当然因为她的回答是不知道?#20445;?#25152;以这些后手就用不到了

    询问到这里其实已经足够推翻20121115日晚上2245亲眼看到上诉人原告亲手将186*******5这个号码交给被上诉人被告这个证明内容了本人虽?#25442;?#20934;备了其他很多问题但为了避免节外生枝决定停止了询问

    其实还有更多的问题比如证人是否认识被上诉人被告伍某这事发生在六年前了证人为何会把当时的时间记得那么清楚甚至精确到分钟

    这都?#20999;?#24456;关键的问题但因为本人在开庭时才知道法庭同意让这个证人出庭在她作证时才知道她的名?#37073;?#26412;人来不及询问当事人伍某伍某当时没有出庭也就是说律师无法把握证人与伍某的关系无法把握证人将如何回答所以最终选择没有询问如果问了而证人的回答是我们认识而且很熟悉因为被上诉人伍某当时给我打电话了电话记录我都留着的话那询问?#26041;?#23601;会节外生枝了


    再次对于有利于自己当事人的回答如果证人回答得?#36824;?#22909;或者回答得?#36824;?#26126;显未引起重视那么律师就要补充发问以便重点强调这个回答加深审判庭对这个答案的印象

    例如本案一审时证人提到186*******5这个号码的开户人是原告的姐姐因为本案涉及两个姐姐一审的证人自己就是被告的姐姐本人意识到审判庭很可能没有注意到这个姐姐到底是哪一个于是本人又补充问了这个问题让证人回答出该号码的开户人是原告蔡某的姐姐才算完成任务

    在证人补充回答这个问题后审判长果然插入了提问你的意思是这个号码不是被告本人开户的

    这?#24471;?#36825;个问题强调得还是很成功的


    最后问问题的?#25215;?#20063;是成败的关键

    在一些复杂的民事案件和刑事案件中问题的?#25215;?#26377;时直接关系成败比如关系到设置陷阱提问抓住证人自相矛盾的证言缓解对方证人的抵触情绪让证人找不到提问的目的在哪里以避免证人撒谎等因此问题的?#25215;?#24212;?#24065;?#24341;起足够的重视

    本案中争议焦点少?#25215;?#30340;重要性还体现不出来但本人还是在两个重要问题中穿插了两个无关紧要的问题目的是缓解一下证人的情绪同时也让证人拿不准这两个问题的目的这更容易得出真实而客观的证人证言帮助法庭查明案情


    以上是一些个人感想欢迎指正补充和探讨

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